二、緊急避險

1.緊急避險的概念

緊急避險，是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已給另一較小合法權(quán)益造成損害的行為。分洪是緊急避險的適例。緊急避險不負刑事責(zé)任。

2.緊急避險的條件

(1)合法權(quán)益面臨現(xiàn)實危險

緊急避險首先要求合法權(quán)益處于客觀存在的危險的威脅之中。即合法權(quán)益處于可能遭受具體損害的危險之中。

(2)危險正在發(fā)生

現(xiàn)實危險正在發(fā)生時，才能實行緊急避險。危險正在發(fā)生。是指危險已經(jīng)發(fā)生或者迫在眉睫并且尚未消除，其實質(zhì)是合法權(quán)益正處于受威脅之中。在危險尚未發(fā)生或者已經(jīng)消除的情況下實行避險的，屬于避險不適時，其處理原則與防衛(wèi)不適時的處理原則相同。

(3)出于不得已而損害另一合法權(quán)益

必須出于不得已，是指在合法權(quán)益面臨正在發(fā)生的危險時，沒有其他合理方法可以排除危險，只有損害另一較小合法權(quán)益，才能保護較大合法權(quán)益;如果有其他方法排除危險，則不允許實行緊急避險。

(4)具有避險意識

避險意識由避險認識與避險意志構(gòu)成。避險認識，是指行為人認識到國家、公共利益、本人或者他人的人身，財產(chǎn)和其他權(quán)利面臨正在發(fā)生的危險，認識到只有損害另一較小合法權(quán)益才能保護較大的合法權(quán)益，認識到自己的避險行為是保護合法權(quán)益的正當合法行為。避險意志，是指行為人出于保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生危險的目的。

(5)沒有超過必要限度造成不應(yīng)有的損害

由于緊急避險是用損害一種合法權(quán)益的方法來保護另一種合法權(quán)益，故不允許通過對一種合法權(quán)益的無限制損害來保護另一合法權(quán)益，只能在必要限度內(nèi)實施避險行為。

3.避險過當及其刑事責(zé)任

避險行為超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的，成立避險過當。避險過當不是獨立的罪名，故不能定“避險過當罪”，也不能定“避險過當致人重傷罪”、“避險過當致人死亡罪”等罪名。避險行為符合何種犯罪的構(gòu)成要件，就認定為何種犯罪。對于避險過當?shù)�，�?yīng)當酌情減輕或者免除處罰。

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